上周并購重組專欄圍繞有限責(zé)任公司自行清算的概念、適用情形、涉及主體以及清算程序進(jìn)行初步介紹；本期專欄將結(jié)合實務(wù)，就已注銷公司遺留或遺漏債權(quán)債務(wù)的處理問題進(jìn)行分析探討。

問題一：有限責(zé)任公司終止后，債權(quán)人能否向原股東主張債權(quán)？

根據(jù)《公司法》《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）》相關(guān)規(guī)定，該問題應(yīng)區(qū)分以下情形進(jìn)行分析：

*情形一：未清算或未及時清算

法律依據(jù)：《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第十八條第一款、第二十條

結(jié)論：公司已經(jīng)被吊銷營業(yè)執(zhí)照或經(jīng)營期滿，符合清算條件而不清算，債權(quán)人可直接向法院申請強制清算。若股東未及時成立清算組進(jìn)行清算，造成公司資產(chǎn)流失，應(yīng)在造成損失范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任；公司未經(jīng)清算即注銷，導(dǎo)致無法清算的，股東亦應(yīng)對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。

*情形二：公司股東清算公司未履行通知義務(wù)

法律依據(jù)：《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第十一條

結(jié)論：清算過程中通知債權(quán)人的方式包括直接的書面通知和公告通知。公告通知針對的是未知的債權(quán)人；對于已知債權(quán)人，清算組必須書面通知。清算組對已知債權(quán)人未采用書面方式通知的，可以認(rèn)定為存在故意或者重大過失，清算組的全體成員構(gòu)成對債權(quán)人共同侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)對由此引起的債權(quán)人的損失承擔(dān)連帶責(zé)任。

*情形三：股東過錯導(dǎo)致公司財產(chǎn)流失、賬簿丟失

法律依據(jù)：《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第十八條第二款

結(jié)論：作為公司股東，應(yīng)妥善保管公司的財產(chǎn)、印章、賬簿、重要文件等資料，并在清算時移交清算。如果股東怠于履行清算義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

*情形四：惡意處置公司財產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機關(guān)辦理法人注銷登記

法律依據(jù)：《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第十九條

結(jié)論：此行為或被法院認(rèn)定為“惡意逃債”，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。

*其他情形：

公司在適用簡易注銷程序進(jìn)行注銷的，基于注銷時向公司登記機關(guān)出具《全體投資人承諾書》，承諾由全體投資人承擔(dān)公司注銷后的債權(quán)債務(wù)。據(jù)此，債務(wù)人在公司注銷后亦可依據(jù)該《全體投資人承諾書》主張全體投資人清償債務(wù)。

此外，司法裁判中，基于權(quán)利義務(wù)承繼原則、權(quán)利義務(wù)對等原則等考慮，對該問題亦給予肯定答復(fù)，具體案例如下：

參考案例：

①中國華冶科工集團(tuán)有限公司、營口雅威房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審【最高人民法院，（2019）最高法民終612號】  

裁判觀點：

*本院認(rèn)為，本案的爭議焦點有：華冶集團(tuán)訴請償還案涉工程欠款的主體資格……從程序權(quán)利角度即遼寧華冶公司被注銷后，華冶集團(tuán)（100%控股股東）能否提起訴訟主張華冶遼寧公司的債權(quán)。雅威公司等三位上訴人主張依據(jù)《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第六十四規(guī)定，認(rèn)為遼寧華冶公司屬于依法清算并被注銷，故不能以股東（華冶集團(tuán)）為當(dāng)事人。

首先，遼寧華冶公司在本案一審中注銷，但其在注銷之前有權(quán)自主決定是否發(fā)動和參加訴訟，雅威公司等三位上訴人并未提交證據(jù)證明遼寧華冶公司對華冶集團(tuán)訴訟主體資格曾經(jīng)提出異議的事實。

其次，上述立法屬于民事訴訟程序法，旨在規(guī)范公司被注銷前后，如何確定當(dāng)事人的問題。至于股東對公司（被注銷之后）債權(quán)是否享有實體權(quán)利，并非上述立法規(guī)范的內(nèi)容。

最后，根據(jù)《中華人民共和國公司法》第四條、第一百八十六條規(guī)定，股東享有公司剩余財產(chǎn)分配權(quán)，是公司注銷之后權(quán)利義務(wù)的法定繼受主體。2017年7月31日，工商行政管理機關(guān)核準(zhǔn)注銷遼寧華冶公司，華冶集團(tuán)系遼寧華冶公司的唯一股東，依法繼受遼寧華冶公司對外的債權(quán)債務(wù)。

一審法院認(rèn)定華冶集團(tuán)作為本案建設(shè)工程施工合同的總承包人行使合同權(quán)利，有事實根據(jù)和法律依據(jù)，本院予以維持。

②王玉峰與丁彥星、陳秀明、中興建設(shè)有限公司買賣合同糾紛二審【廣州市中院，（2017）粵01民終3985號】

裁判觀點：

*公司清算組在向工商部門申請辦理注銷手續(xù)時明確表示債權(quán)債務(wù)已清理完畢，但該表示僅是在辦理注銷手續(xù)時必須對工商登記機關(guān)履行的承諾，其效力不及于公司債權(quán)人與債務(wù)人。

*基于權(quán)利義務(wù)承繼原則。根據(jù)《公司法》第一百八十六條第二款規(guī)定，遺漏債權(quán)屬于公司剩余財產(chǎn)。公司全體股東基于民法權(quán)利義務(wù)承繼原則成為遺漏債權(quán)的權(quán)利繼受主體，雖公司注銷后，其法人人格消滅，但公司的債權(quán)不因其主體的消滅而滅失，原股東仍有權(quán)以原告的訴訟主體資格主張已注銷公司對外享有的債權(quán)及其他財產(chǎn)性權(quán)利。

*基于權(quán)利義務(wù)對等原則。參照《最高人民法院關(guān)于適用若干問題的規(guī)定（二）》第十九條之規(guī)定，公司雖注銷，但在該條款規(guī)定情形下，債權(quán)人仍可向公司股東主張權(quán)利；而本案情形正是相反，根據(jù)對等原則，在現(xiàn)有法律對該問題缺乏明確規(guī)定的情況下，對最相近似的法律及司法解釋進(jìn)行反向解釋后可知，公司已經(jīng)申請注銷登記后若發(fā)現(xiàn)清算過程中未處理的遺留債權(quán)，原公司股東應(yīng)享有追償權(quán)并有權(quán)作為適格原告提起訴訟。

問題三：公司在未足額清償債務(wù)的情況下自行清算注銷公司，注銷后股東取得公司在清算中遺漏的債權(quán)或財產(chǎn)權(quán)益，公司債權(quán)人能否要求獲得利益的股東在所獲財產(chǎn)利益的范圍內(nèi)清償債務(wù)?

就上述問題，公司法相關(guān)規(guī)定以及最高人民法院尚無明確規(guī)定答復(fù)，上海市高級人民法院關(guān)于印發(fā)《關(guān)于公司被依法注銷后其享有的財產(chǎn)權(quán)益應(yīng)如何處理的若干問題的解答》的通知（滬高法民二〔2006〕6號）中明確答復(fù)：

根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司解散應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算。在清算過程中發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向法院申請宣告破產(chǎn)。因此，股東自行對公司清算完畢應(yīng)當(dāng)以公司全部債務(wù)清償完畢為條件。股東自行對公司進(jìn)行的清算不具有債務(wù)免除的效果。因此，公司在未足額清償債務(wù)的情況下注銷，股東又在公司注銷后獲得公司債權(quán)或財產(chǎn)權(quán)益，債權(quán)人有權(quán)要求獲益股東在所獲財產(chǎn)利益的范圍內(nèi)清償公司債務(wù)。

參考案例：【（2020）滬01民終9038號】上海市浦東新區(qū)匯豪天下第三屆業(yè)主委員會與上海市浦東新區(qū)房地產(chǎn)（集團(tuán)）有限公司排除妨害糾紛案

案例來源：《人民司法˙案例》2021年第23期

實務(wù)建議：

綜合兩期專欄分析，自行清算以清償公司全部債務(wù)為前提，且不發(fā)生免除公司債務(wù)效果。故此，實務(wù)操作中律師具體建議如下：

1.于公司股東而言：

*如擬停止經(jīng)營注銷公司，在公司資產(chǎn)能足夠清償債務(wù)情況下，建議嚴(yán)格按照自行清算程序進(jìn)行清算并按一般注銷程序辦理公司注銷，避免瑕疵清算或未清算而導(dǎo)致的股東責(zé)任；如自行清算過程中發(fā)現(xiàn)公司明顯資不抵債，則轉(zhuǎn)破產(chǎn)程序，依法破產(chǎn)清算，屆時公司資產(chǎn)不足以清償?shù)膫鶆?wù)責(zé)任即可免除。

*公司清算注銷后，如發(fā)現(xiàn)存在遺漏債權(quán)，可直接以原告身份提起訴訟，主張清償，但能否獲得該部分權(quán)益，需以公司是否存在未清償債務(wù)為前提。

2.于未獲清償?shù)膫鶛?quán)人而言：

*公司自行清算注銷不免除債務(wù)清償責(zé)任，據(jù)此，未獲清償債權(quán)人可關(guān)注債務(wù)人股東，在發(fā)現(xiàn)其新獲公司權(quán)益后，可提起訴訟要求其在所獲得權(quán)益范圍內(nèi)予以清償。

*需注意的是以上所述注銷為一般注銷，若債務(wù)人公司進(jìn)行簡易注銷，未獲清償債權(quán)人均可以其簡易注銷所提供的《承諾書》為依據(jù)主張股東承擔(dān)清償責(zé)任。