作者:謝兵、汪紅
近幾年,我們在與全國范圍內眾多申請執(zhí)行人的溝通中,發(fā)現(xiàn)了兩個規(guī)律。
第一個規(guī)律是,申請執(zhí)行人對執(zhí)行案件的認知水平,以及對執(zhí)行法律知識的了解程度呈現(xiàn)出快速提升的趨勢。
第二個規(guī)律是,很多申請執(zhí)行人對執(zhí)行辦案存在一些普遍的認知誤區(qū),并因此作出了錯誤的決策,最終錯失了回款的有利時機,遺憾重重。
鑒于此,我們對申請執(zhí)行人的常見認知誤區(qū)進行了梳理,總結出以下最具代表性的六點,以供申請執(zhí)行人或其代理律師參考。
一、在不具備談判條件時,盲目追求和解
申請執(zhí)行人基于客戶關系的穩(wěn)定性等原因傾向于和解而非強制執(zhí)行的方式回款,這本無可厚非。
但和解只是回款的手段,而不是目的。申請執(zhí)行人如想通過和解的方式實現(xiàn)預期的回款金額,就需要被執(zhí)行人同時具有履行能力和履行意愿。
相比客觀的履行能力,被執(zhí)行人的履行意愿更具有主觀性,申請執(zhí)行人也更加難以把握。
有些申請執(zhí)行人認為,憑借雙方的合作關系放棄小部分權益,或者經過第三方的協(xié)調撮合,或許可以使被執(zhí)行人的履行意愿從消極變?yōu)榉e極。
但在這種情況下進行的和解談判,申請執(zhí)行人往往很難實現(xiàn)預期效果。
我們認為,通過和解實現(xiàn)回款至少需要滿足以下三個條件中的一個:
其他申請執(zhí)行人有同等條件下談判成功的先例
我們曾經遇到一個申請執(zhí)行人,執(zhí)著于和解回款,并且為此花費不少精力和心思,其被執(zhí)行人恰好也是我們代理的某一案件的被執(zhí)行人。
該被執(zhí)行人在我們對其采取諸多執(zhí)行措施的情況下,和解談判時依舊態(tài)度強硬,條件苛刻。可想而知,在未對其強制執(zhí)行的情況下,和解回款的可能性會有多大。
因此,申請執(zhí)行人在追求和解回款時,至少要對被執(zhí)行人進行全面的了解,如果其他申請執(zhí)行人有同等條件下和解回款的先例,那么和解談判尚可一試。
申請執(zhí)行人放棄的權益足以使被執(zhí)行人心動
某個申請執(zhí)行人告訴我們,他們在與被執(zhí)行人和解談判時,對方給出的條件是:利息全部放棄,本金打七折。
當然,該申請執(zhí)行人沒有答應這個條件,和解談判未能成功。
雖然以上只是個案,但據(jù)我們的了解,申請執(zhí)行人在沒有任何談判籌碼的情況下,被執(zhí)行人給出的履行條件多數(shù)使申請執(zhí)行人難以接受。
申請執(zhí)行人已掌握談判的籌碼
執(zhí)行中的和解不同于訴前和訴訟中的和解,到了執(zhí)行這一階段,被執(zhí)行人已經存在了履行不能或消極履行的事實,申請執(zhí)行人在和解中更加被動。
那么如何在執(zhí)行和解談判中獲得談判籌碼,變被動為主動呢?
依照我們的經驗,只有對被執(zhí)行人采取了能夠切中其要害的執(zhí)行措施后,申請執(zhí)行人才能真正獲得執(zhí)行和解談判的主動權。
執(zhí)行和解固然是一種便捷、溫和的回款手段,但并非在任何情況下都有效,這就需要申請執(zhí)行人評估和解回款的條件是否具備,以及在什么樣的情況下最適合執(zhí)行和解。
二、認為有財產線索,案件就沒有難度
幾年前,我們打電話陌拜過一個申請執(zhí)行人,簡單溝通案件后,他們果斷地說:“對不起,我們有財產線索,回款沒有難度,不需要你們”。
一年后,該申請執(zhí)行人主動聯(lián)系我們。通過溝通,我們了解到,他們掌握的財產線索在應用過程中都出現(xiàn)了問題,而這些問題一直未能得到解決。
進一步溝通之后我們發(fā)現(xiàn),他們掌握的財產線索恰好也被我們采用過,并且我們通過這幾條財產線索已經幫助別的申請執(zhí)行人回款,此時這些財產線索已經沒有余額可供執(zhí)行了。
有財產線索,執(zhí)行就不難。這是很多申請執(zhí)行人的認知誤區(qū)。
財產線索是很重要,因為它是執(zhí)行的敲門磚,但執(zhí)行之門打開之后,仍會有一系列的難題需要解決,比如執(zhí)行措施如何選擇?財產線索得不到法官認可時如何應對?執(zhí)行異議如何解決?被執(zhí)行人、次債務人不配合如何處理?......
以上問題的解決難度都不亞于尋找財產線索。如果掌握了財產線索,卻沒有解決好后續(xù)的執(zhí)行問題,那么財產線索很有可能被其他申請執(zhí)行人搶先執(zhí)行,從而錯過最好的回款時機。
三、同時聘請多個律師團隊參與執(zhí)行
一些申請執(zhí)行人將同一案件委托給多個律所,他們的初衷是發(fā)揮各個律師的優(yōu)勢,律師之間分工合作,互相激勵、促進,更加高效地實現(xiàn)執(zhí)行回款。
但結果卻常常事與愿違,不但未能提高回款效率,反而在執(zhí)行過程中造成諸多矛盾,對辦案進程造成阻礙。
從我們的辦案經驗來看,同一執(zhí)行案件的代理方不宜過多,原因如下:
律師之間信息不對稱,信息準確度下降
律師在執(zhí)行辦案中需要掌握案件的全部信息,如代理律師較多,每個律師的信息都不全面,需要通過其他律師來補全自己的信息,費時費力不說,在“信息遞減規(guī)律”的影響下,律師很可能對案件作出錯誤的判斷。
頻繁更換律師,承辦法官體驗感不好
執(zhí)行辦案中,律師與承辦法官的溝通非常重要。通常,律師需要憑借專業(yè)能力獲取法官的信任。
如代理律師過多且信息不對稱,會給承辦法官帶來凌亂、不規(guī)范的感受,難以建立信任,從而影響執(zhí)行進程。
分工界限不明確,遇到問題互相推諉
由于專業(yè)知識的限制,申請執(zhí)行人難以對案件進行整體把控并進行合理分工,各個律師之間的地位平等,推諉現(xiàn)象大概率會發(fā)生。
我們并不否定律師之間的分工合作,事實上我們在辦案中也會經常與其他團隊的律師進行合作。
四、尋找律師時,將范圍局限在當?shù)?/strong>
有些申請執(zhí)行人認為本地律師更熟悉當?shù)胤ㄔ旱霓k案風格,也更具當?shù)厝嗣}資源,因此更有優(yōu)勢。
這樣的思路有一定的合理性,但會極大縮小選擇范圍,降低尋找到合適的代理律師的幾率。
另外,當?shù)芈蓭熞膊⒎歉m合代理本地的執(zhí)行案件。比如我們有很多合作律師,正是基于強制執(zhí)行案件的特點,深感代理當?shù)貓?zhí)行案件有諸多不便,所以將案件推薦給我們代理。
因此我們認為,申請執(zhí)行人選擇代理律師的首要考量因素并非地域,而是執(zhí)行回款能力。
那么如何判斷一個律師團隊是否具備執(zhí)行回款能力呢?
執(zhí)行回款能力是一個綜合指標,它與律師團隊的專業(yè)知識積累、執(zhí)行辦案經驗、人員/時間投入等因素息息相關。
申請執(zhí)行人可以從執(zhí)行團隊的成立時間、團隊人數(shù)及人員配置、成功案例、市場口碑、有無當?shù)剞k案經驗、對案件的分析及各階段的執(zhí)行方案、計劃投入案件的人員/資源配置等方面來評判律師團隊的執(zhí)行回款能力,并據(jù)此選擇最合適的執(zhí)行團隊。
五、過于追求低價,低估執(zhí)行團隊的辦案成本
律師收費標準和其付出的成本密切相關,很多申請執(zhí)行人想象中的執(zhí)行成本和執(zhí)行團隊真實的辦案成本差距甚大。
執(zhí)行團隊的成本主要分兩塊。
運營成本
因為是團隊化辦案,執(zhí)行團隊需要承擔辦公租金、辦公開支、人員薪資、社保等成本。
辦案成本
在全風險代理模式下,每個案件的辦案成本均需執(zhí)行團隊自行承擔。這些成本自然包含最終未能回款的案件成本。
平均到每一個案件上,執(zhí)行團隊需要承擔的辦案成本是巨大的。
申請執(zhí)行人往往只看到執(zhí)行團隊代理單個案件的成本,而忽略了平攤下來每個案件的成本實際上數(shù)倍增加。
過低收費意味著辦案成本會隨之降低,那么執(zhí)行團隊投入案件的人力、時間、資源等也會減少,申請執(zhí)行人回款的效率及概率很可能會得不到保障。
六、認為律師給出的回款周期越短,能力就越強
大多數(shù)申請執(zhí)行人選擇律師時都很關注回款周期這個點。
的確,回款周期很重要,因為它直接關系到申請執(zhí)行人的現(xiàn)金流周轉。
然而,回款周期只能在案件辦結之后才能被精確地算出,任何律師在代理階段給出的回款周期都只能是預估。
即便是預估,估算的前提不同,得出的周期預算也會有很大的差異。
如果假設現(xiàn)有的財產線索在執(zhí)行過程中沒有任何爭議,只考慮法院的辦案進度,那么估算出的執(zhí)行周期就會比較短。
但這種情況在實際辦案中很少出現(xiàn),每條線索在推進的不同階段都有可能面臨一些執(zhí)行障礙,比如最常見的執(zhí)行異議,而執(zhí)行異議的處理時間是不太好預估的。
我們曾經有一個案件,歷經執(zhí)行異議、執(zhí)行異議之訴一審、執(zhí)行異議之訴二審,僅處理執(zhí)行異議就花費了一年多的時間。
如果執(zhí)行律師將這些不確定因素考慮進去,估算出來的執(zhí)行周期可能就會長一些。但這并不代表律師不專業(yè)。
通常,專業(yè)而靠譜的執(zhí)行律師不會承諾在一定期限內一定能回款,但一定會盡力爭取快速回款。因為,回款周期越長,律師需要付出的執(zhí)行成本越高,律師和申請執(zhí)行人的利益是一致的。
雖然執(zhí)行案件的回款周期不能預先確定,但申請執(zhí)行人可以在合同期內直觀地看到執(zhí)行律師的辦案能力及辦案成果,以此來判斷簽約執(zhí)行團隊的專業(yè)水平。
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