作者：清泉居主人

來源：清泉叮咚響（ID：chenshizegd）

不良債權(quán)的網(wǎng)上競價處置日益成為業(yè)界常規(guī)的處置方式，以其公開透明、成本低廉、交易效率高而受到市場追捧，最高人民法院一個案例判決書中認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)競價是拍賣的一種特殊形式，在其有特別規(guī)定從其規(guī)定，在無特別規(guī)定時，可以適用拍賣法的一般規(guī)定。[1]拍賣是指以公開競價的形式，將特定物品或者財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給最高應(yīng)價者的買賣方式。此處財產(chǎn)權(quán)利的范圍涵蓋物權(quán)資產(chǎn)、債權(quán)資產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)及相關(guān)權(quán)益等。近年因為債權(quán)資產(chǎn)網(wǎng)上競價交易過程中的瑕疵披露問題導(dǎo)致法律訴訟的案例時有見諸報端，如何防范瑕疵披露義務(wù)未適當(dāng)履行可能造成的法律風(fēng)險，需要引起不良資產(chǎn)行業(yè)從業(yè)人員的密切關(guān)注。

一、問題之提出

某AMC在淘寶拍賣平臺轉(zhuǎn)讓一個債權(quán)項目，該項目抵押物為一批房產(chǎn)及車位，抵押登記順序為第二順位。該AMC按競拍規(guī)則要求在競買公告、委托人聲明等對該債權(quán)資產(chǎn)存在的若干瑕疵進(jìn)行了披露：該債權(quán)項下的抵押擔(dān)保存在第二順位登記的風(fēng)險，某省外個人投資者謝某在競價平臺上獲知該競拍信息后，在未向該AMC工作人員征詢有關(guān)項目信息，也未到該公司現(xiàn)場調(diào)閱相關(guān)檔案資料的情況下，在平臺上繳納了競拍保證金25萬元，并以280萬元的價格競得該債權(quán)標(biāo)的。后謝某以資產(chǎn)公司未明確告知抵押登記為第二順位，違反合同法規(guī)定的賣家瑕疵擔(dān)保義務(wù)為由，表示拒不受領(lǐng)該標(biāo)的。資產(chǎn)公司于是沒收了謝某繳納的保證金，并將該標(biāo)的繼續(xù)掛網(wǎng)競價，以160萬的價格成交。后謝某向資產(chǎn)公司所在地法院提起訴訟，要求解除該競拍合同，主張資產(chǎn)公司向其返還交易保證金25萬元。資產(chǎn)公司應(yīng)訴，并提出反訴，要求謝某補(bǔ)足兩次競價交易的差價95萬元（280-160-25）。法院審理意見認(rèn)為，該債權(quán)網(wǎng)上競價屬于拍賣行為，資產(chǎn)公司通過在淘寶平臺發(fā)布競買公告、競價須知等競拍文件中清晰描述了所拍賣債權(quán)及其從權(quán)利的瑕疵、缺陷或風(fēng)險，亦在多份文件中一再提示拍賣標(biāo)的可能存在的瑕疵及風(fēng)險，要求競價人在競價前進(jìn)行調(diào)查并獨(dú)立進(jìn)行判斷。故謝某要求返還保證金的要求不予支持；同時，鑒于資產(chǎn)公司在再次拍賣所披露信息的措辭與第一次并非完全相同，且該差價損失并非謝某可以預(yù)見的其違約行為造成資產(chǎn)公司的損失金額，在雙方未具體約定二次拍賣成交差價的賠償問題，且謝某已因違約被沒收保證金的情況下，要求其賠償兩次拍賣的成交價差理據(jù)不足而不予支持。

不良債權(quán)資產(chǎn)市場是一個非標(biāo)、專業(yè)度要求較高的市場，在目前監(jiān)管部門尚未引入投資者適格管理制度，只是以負(fù)面清單形式規(guī)定了政法機(jī)關(guān)、公務(wù)員、資產(chǎn)公司在職人員、特定中介組織人員等的特定主體不得介入，故網(wǎng)上競價的投資者素質(zhì)良莠不齊，很多根本不具備不良債權(quán)投資的專業(yè)知識，這些群體的盲目入市，使得市場熱鬧雜亂而無序。網(wǎng)絡(luò)競價的瑕疵披露義務(wù)究竟需要履行到何種程度才算公平允當(dāng)？作為普通投資者如何最大限度保障自己的投資不良債權(quán)資產(chǎn)的權(quán)益？做為資產(chǎn)公司來說，瑕疵披露如何平衡義務(wù)履行和商業(yè)推廣的需求？不良資產(chǎn)行業(yè)這些老生常談的問題在網(wǎng)上競價這一特定交易形式進(jìn)一步被放大和突顯了。

二、《拍賣法》上對于不良債權(quán)瑕疵披露義務(wù)的規(guī)定

追根溯源，根據(jù)特別法優(yōu)先的原則，對不良債權(quán)資產(chǎn)標(biāo)的的瑕疵披露義務(wù)主要應(yīng)適用拍賣法的相關(guān)規(guī)定，不管是拍賣合同的委托人，抑或是拍賣人，都需要履行瑕疵披露義務(wù)。

拍賣法第十八條規(guī)定：“拍賣人有權(quán)要求委托人說明拍賣標(biāo)的的來源和瑕疵。拍賣人應(yīng)當(dāng)向競買人說明拍賣標(biāo)的的瑕疵。”第二十七條規(guī)定：“委托人應(yīng)當(dāng)向拍賣人說明拍賣標(biāo)的的來源和瑕疵?！钡诹粭l規(guī)定：“拍賣人、委托人違反本法第十八條第二款、第二十七條的規(guī)定，未說明拍賣標(biāo)的的瑕疵，給買受人造成損害的，買受人有權(quán)向拍賣人要求賠償；屬于委托人責(zé)任的，拍賣人有權(quán)向委托人追償。拍賣人、委托人在拍賣前聲明不能保證拍賣標(biāo)的的真?zhèn)位蛘咂焚|(zhì)的，不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。因拍賣標(biāo)的存在瑕疵未聲明的，請求賠償?shù)脑V訟時效期間為一年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到損害之日起計算?！钡谌鍡l規(guī)定“競買人有權(quán)了解拍賣標(biāo)的的瑕疵，有權(quán)查驗拍賣標(biāo)的和查閱有關(guān)拍賣資料?！?/p>

如實說明拍品真?zhèn)魏腿毕?，是拍賣人和委托人的法定責(zé)任，不能因約定“不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任”的聲明就可免除；其次，拍賣人瑕疵擔(dān)保免責(zé)的前提是，拍賣人在拍賣前必須將其已知的拍品瑕疵向買受人進(jìn)行如實說明，除非拍賣人確實不知道并且不可能知道該拍品存在瑕疵，只有這樣才能免除其對拍品瑕疵賠償責(zé)任；最后，拍賣人瑕疵披露義務(wù)必須履行。如果拍賣人事前以明示方式將拍賣標(biāo)的瑕疵告知競買人，競買人仍愿意應(yīng)價拍得的，就可免除拍賣人責(zé)任。

三、瑕疵披露的內(nèi)容和范圍

通常，瑕疵披露的內(nèi)容和范圍可參考項目組和盡調(diào)律師通過各個渠道對該項目的盡調(diào)報告所披露和認(rèn)定的內(nèi)容，主要從債務(wù)人存續(xù)狀態(tài)、債權(quán)合法有效性、訴訟及執(zhí)行情況、查封保全情況、擔(dān)保財產(chǎn)的查冊情況（抵質(zhì)押、查封情況）等對拍賣處置項目的估值可能產(chǎn)生影響的因素確定。

項目債權(quán)如出現(xiàn)上述瑕疵、風(fēng)險時，買受人應(yīng)以自行查閱檔案、現(xiàn)場調(diào)查走訪，并獨(dú)立作出是否投資、投資價值如何等的判斷為準(zhǔn)，資產(chǎn)公司原則上對標(biāo)的債權(quán)資產(chǎn)的內(nèi)容、狀態(tài)、效力、價值等不做出承諾，所提供的推介資料及做出的介紹、說明、解釋等內(nèi)容，也不構(gòu)成對標(biāo)的債權(quán)資產(chǎn)價值的任何聲明和保證，標(biāo)的債權(quán)資產(chǎn)最終以生效法律文書、原始債權(quán)檔案、其他相關(guān)法律文書等記載的內(nèi)容為準(zhǔn)。

四、不良債權(quán)網(wǎng)上競價瑕疵披露義務(wù)履行的若干建議

鑒于拍賣標(biāo)的的特殊性，瑕疵適當(dāng)披露基礎(chǔ)上的不擔(dān)保規(guī)則被拍賣業(yè)界人士認(rèn)為是拍賣交易的基礎(chǔ)和命脈，根據(jù)《拍賣法》第61條第2款規(guī)定：“拍賣人、委托人在拍賣前聲明不能保證拍賣標(biāo)的的真?zhèn)位蛘咂焚|(zhì)的，不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任”。故此，為平衡買受人、委托人和拍賣行各方權(quán)益，拍賣法及相關(guān)法規(guī)、規(guī)章對于委托人、拍賣行的瑕疵披露義務(wù)的適當(dāng)履行就做了翔實的規(guī)定。

為了防范不良債權(quán)網(wǎng)上競價處置因瑕疵披露不適當(dāng)可能導(dǎo)致的法律風(fēng)險，結(jié)合文首提供的案例，分析提出若干初步建議。

（一）資產(chǎn)公司適當(dāng)、完整、善意地履行瑕疵披露義務(wù)；

一是對標(biāo)的資產(chǎn)存在的可能對其價值貶損有影響的因素客觀、充分、清晰的披露。瑕疵披露義務(wù)的適當(dāng)、善意履行是競價交易中瑕疵擔(dān)保義務(wù)豁免的前提，否則資產(chǎn)公司可能因此承擔(dān)可能的合同責(zé)任；因此對抵（質(zhì)）押物上可能存在的租賃關(guān)系、優(yōu)先順位抵押、過戶難易、稅費(fèi)及風(fēng)險承擔(dān)、權(quán)利侵害等因素完整、客觀、清晰的披露。但這種瑕疵的披露又不是苛求資產(chǎn)公司作為企業(yè)窮盡一切資源和手段去獲取的，通常是結(jié)合項目組管理債權(quán)資產(chǎn)的工作職責(zé)，借助律師事務(wù)所、評估公司等中介機(jī)構(gòu)的專業(yè)優(yōu)勢、經(jīng)驗等，以處置方案、盡調(diào)報告、評估報告等成果，去呈現(xiàn)的，資產(chǎn)公司適當(dāng)、完整、善意地履行了上述瑕疵披露義務(wù)，就應(yīng)該視為符合了法定的瑕疵披露的要求。

二是為競拍人查驗拍賣標(biāo)的和查閱有關(guān)拍賣資料提供便利條件，如指定專人接受競拍人關(guān)于項目情況的咨詢、提供相關(guān)資料（如銀行信貸資料、查冊資料、相關(guān)司法文書等），為競買人查閱檔案資料提供必要的便利條件；由于網(wǎng)上競價的投資者遍及全國，住所地未必在資產(chǎn)公司所在地，如有必要，可由資產(chǎn)公司指派人員與投資者取得聯(lián)系，主動問詢其對于標(biāo)的瑕疵披露的問題是否知悉，并就相關(guān)情況進(jìn)行錄音存證。

（二）競價文件、債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等文件中明確相關(guān)違約責(zé)任。

如前所述，最高人民法院相關(guān)案例判決書認(rèn)為，不良債權(quán)的網(wǎng)上競價的性質(zhì)與拍賣相同，但鑒于投資者對于網(wǎng)上競價的性質(zhì)認(rèn)識不一，甚至簡單地將其與淘寶網(wǎng)購相類同，為了避免誤解，明確相關(guān)權(quán)利義務(wù)關(guān)系，建議在相關(guān)合同、文件等明確相關(guān)違約責(zé)任。

一是在競價公告、委托人聲明、債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等文件中明確、具體約定如出現(xiàn)買受人未履約繳納成交款，除沒收已繳納的保證金外，再次拍賣的成交差價應(yīng)由買受人承擔(dān)，并以粗體字突出顯示，并由業(yè)務(wù)人員在面簽合同時對客戶進(jìn)行提示。

二是如出現(xiàn)買受人毀約再行拍賣的情況，則需保持前后兩次的瑕疵披露內(nèi)容的一致性。鑒于兩次競價結(jié)果可能存在價差，如資產(chǎn)公司兩次競價交易的瑕疵披露內(nèi)容存在差異，則前后競價據(jù)以判斷競價資產(chǎn)的估值因素可能存在不同，如再次競價成交價低于首次，則資產(chǎn)公司作為委托人，提出買受人補(bǔ)充差價的理據(jù)可能難以得到法院支持。

（三）建議對不良債權(quán)網(wǎng)上競價的投資者進(jìn)行適格性管理

不良資產(chǎn)投資這幾年變成了“香餑餑”，手有余錢的企業(yè)和個人都蠢蠢欲動。作為一個非標(biāo)投資品，不良資產(chǎn)投資屬于資金密集型和知識密集型的行當(dāng)，對投資者各方面的專業(yè)、經(jīng)驗要求都非常高，眼下網(wǎng)上競價方式已逐漸成為司法拍賣和不良債權(quán)拍賣的主要渠道，很多投資界的小白甚至連債權(quán)資產(chǎn)的概念還不甚了了，就抱著淘寶的心態(tài)上了競價平臺，由于對相關(guān)法律、財務(wù)知識和經(jīng)驗的儲備不足，承受了不應(yīng)有的投資風(fēng)險，建議對參與不良債權(quán)網(wǎng)上競價的投資者開展適格性管理，對相關(guān)經(jīng)驗、素質(zhì)進(jìn)行測評，有序開展投教活動，揭示投資風(fēng)險，減少盲目的投資行為和不必要的法律糾紛。

[1]青海省國有資產(chǎn)投資管理有限公司、青海紅鼎房地產(chǎn)有限公司確認(rèn)合同有效糾紛二審民事判決書，最高人民法院（2015)民二終字第351號

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原標(biāo)題： 瑕疵披露義務(wù)在不良債權(quán)網(wǎng)上競價交易中的履行——以一個網(wǎng)上競價交易為例