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一文讀懂《證券市場禁入規(guī)定》

君合法律評論

2021-07-22 18:05 3729 0 0

2021年7月19日起，經中國證券監(jiān)督管理委員會修訂的《證券市場禁入規(guī)定》正式施行。

作者：武雷肖嫻

來源：君合法律評論（ID：JUNHE_LegalUpdates）

2021年7月19日起，經中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“證監(jiān)會”）修訂的《證券市場禁入規(guī)定》（以下簡稱“新規(guī)”）正式施行。2021年6月該新規(guī)發(fā)布后，已有專業(yè)文章對此進行了解讀。結合為客戶提供證券合規(guī)評估以及協(xié)助客戶處理證券類行政調查、處罰的經驗，我們認為新修訂的《證券市場禁入規(guī)定》有以下幾個方面值得關注：

一、

拓展并明確了證券市場禁入措施的適用對象

新規(guī)對證券市場禁入措施的適用對象進行了明確說明。相比原《證券市場禁入規(guī)定》的適用對象范圍，新規(guī)下證券市場禁入措施的適用對象包括各類發(fā)行人、公募基金、私募基金等相關機構、部門中的多類主體（詳見附表《<證券市場禁入規(guī)定>要點整理》）。

根據新規(guī)第3條第（7）項規(guī)定，執(zhí)法單位對被認定為“編造、傳播虛假信息或者誤導性信息的有關責任人員”也可以采取市場禁入措施。

二、

明確交易類市場禁入措施的適用及例外情形

新規(guī)對交易類市場禁入措施的適用及例外情形作出了明確規(guī)定。根據新規(guī)第六條規(guī)定，被采取交易類市場禁入措施的人員，在禁入期間內，不得直接或以化名、借他人名義在證券交易場所（包括證券交易所、新三板市場）交易上市或者掛牌的所有證券（包括證券投資基金份額）。但責任人被責令回購、依法處理非法持有的證券，證券被依法強制扣劃、賣出或轉讓，或者賣出被禁入前已持有的證券等情形不屬于市場禁入措施的限制情形。

新規(guī)還明確交易類市場禁入措施的持續(xù)時間不超過5年。

三、

明確身份類市場禁入措施和交易類市場禁入措施可以單獨或合并使用

新規(guī)第4條明確規(guī)定，執(zhí)法單位可以根據有關責任人的身份職責、違法行為類型、違法行為的社會危害性和違法情節(jié)的嚴重程度，單獨或者合并適用身份類市場禁入措施和交易類市場禁入措施。

四、

明確各檔市場禁入措施的適用標準，詳細列舉了終身市場禁入的適用情形

新規(guī)規(guī)定，證券市場禁入措施主要有“3年以上5年以下”、“6年以上10年以下”和“終身”三檔。新規(guī)第7條明確了各檔市場禁入措施的適用情形，特別是對于終身市場禁入措施的適用情形進行了詳細列舉。

根據新規(guī)第7條第（1）至（8）項的規(guī)定，適用終身市場禁入措施的情形主要包括嚴重違法并被司法裁判認定構成犯罪的，以及在欺詐發(fā)行、持續(xù)信息披露違規(guī)、操縱市場、內幕交易等違規(guī)行為中存在“嚴重擾亂證券市場秩序”、“造成特別惡劣社會影響”、“致使投資者利益受到特別嚴重損害”或者“獲取違法所得等不當利益數額特別巨大”等情形的。

此外，根據新規(guī)第7條的規(guī)定，在行政調查、檢查中，責任人故意出具虛假重要證據，隱瞞、毀損重要證據且情節(jié)嚴重的，也可能被采取終身市場禁入。

五、

明確從輕、減輕采取市場禁入措施的情形

新規(guī)第9條列舉了應當從輕、減輕采取市場禁入措施的五種情形，包括：（1）主動消除或者減輕違法行為危害后果的；（2）配合查處違法行為有立功表現(xiàn)的；（3）受他人脅迫或者誘騙實施違法行為的；（4）在執(zhí)法單位依法作出行政處罰決定或者證券市場禁入決定前主動交代違法行為的；以及（5）其他依法應當從輕、減輕采取證券市場禁入措施的。

值得注意的是，對于常見的“配合調查”從輕、減輕事由，在以往行政處罰及市場禁入處罰決定中，監(jiān)管機構對此項從輕、減輕事由的尺度較為嚴格，在絕大多數行政處罰和市場禁入措施申辯中，行為人提出的“配合調查”從輕、減輕事由都沒有得到監(jiān)管機構的認可。根據新規(guī)第9條第（2）項的規(guī)定，“配合調查”在構成“立功表現(xiàn)”時才可能構成有效的從輕、減輕采取市場禁入措施的依據。

此外，新規(guī)第9條第（4）項還新規(guī)定“在作出行政處罰決定或者證券市場禁入決定前主動交代違法行為的”也屬于應當從輕、減輕采取證券市場禁入措施的情形。但在實踐中，該項依據的適用尺度還有待觀察。例如“主動交代的違法行為”是指與監(jiān)管機構已知悉的與調查事項相關的違法行為，還是指監(jiān)管機構尚未知悉的其他違法事實或行為尚需明確。

六、

明確免于采取市場禁入措施的標準

新規(guī)第9條第2款規(guī)定，違法情節(jié)輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的，免于采取證券市場禁入措施；初次違法并且危害后果輕微并及時糾正的，可以免于采取證券市場禁入措施。

但在實踐中，何為“違法情節(jié)輕微”、“危害后果輕微”以及“及時糾正”并沒有具體、明確的標準。在涉及證券違規(guī)的行政處罰案件中，除一部分違規(guī)金額較小的案件以及少數情節(jié)特別惡劣的案件外，對于大多數案件來說，責任人是否被采取證券市場禁入措施仍取決于監(jiān)管機構綜合案件事實、危害后果、社會影響以及責任人是否配合調查、是否采取糾正措施等因素而做出的裁量。

附：《證券市場禁入規(guī)定》要點整理

適用對象	發(fā)行人	上市公司	1、董事、監(jiān)事、高級管理人員 2、持股5%以上股東、實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員； 3、執(zhí)法單位認定的其他對欺詐發(fā)行或信息披露違法行為直接負責的主管人員或其他直接責任人員。
		非上市公眾公司
		公司債發(fā)行人
		法律、行政法規(guī)以及中國證監(jiān)會規(guī)定的其他證券發(fā)行人
		其他信息披露義務人
	證券公司	證券公司	董事、監(jiān)事、高級管理人員
		證券公司子公司
		證券公司股東、實際控制人
	證券服務機構、債券受托管理人	證券服務機構	1、董事、監(jiān)事、高級管理人員、合伙人、負責人及工作人員 2、股東、實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員
		債券受托管理人
	公募基金	基金管理公司及其子公司	1、董事、監(jiān)事、高級管理人員及工作人員 2、股東、實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員
		其他公募基金管理人
		基金服務機構
		基金托管人及其設立的基金托管部門	董事、監(jiān)事、高級管理人員及工作人員
	私募基金	私募投資基金管理人	1、董事、監(jiān)事、高級管理人員及工作人員 2、股東、實際控制人、合伙人、負責人
		私募投資基金托管人	董事、監(jiān)事、高級管理人員
		私募投資基金銷售機構及其他私募服務機構
	投資者	直接或者間接在證券交易所、國務院批準的其他全國性證券交易場所（以下統(tǒng)稱“證券交易場所”）進行投資的自然人或者機構投資者的交易決策人。
	編造、傳播虛假信息	編造、傳播虛假信息或者誤導性信息的有關責任人員。
	執(zhí)法單位及自律組織	執(zhí)法單位及相關自律組織的工作人員
	其他	執(zhí)法單位認定的其他違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關規(guī)定的有關責任人員。
證券市場禁入種類和適用	身份類市場禁入		交易類市場禁入
	1、不得繼續(xù)在原機構從事證券業(yè)務、證券服務業(yè)務或者擔任原證券發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員職務；和 2、不得在其他任何機構中從事證券業(yè)務、證券服務業(yè)務或者擔任其他證券發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員職務。		在禁入期間內，不得直接或者以化名、借他人名義在證券交易場所交易上市或者掛牌的所有證券（包括證券投資基金份額）。
			禁止期內例外情形：依據《證券法》和中國證監(jiān)會規(guī)定被責令回購或者買回證券；被責令依法處理非法持有的證券；證券被依法強制扣劃、賣出或轉讓；根據相關法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會規(guī)定或者依法制定的證券交易場所相關業(yè)務規(guī)則，為防范和化解信用類業(yè)務風險需要繼續(xù)交易證券；為履行在被禁入前已經報送或者已經公開披露的材料中約定的義務需要繼續(xù)交易證券；賣出被禁入前已經持有的證券；法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會或者依法制定的證券交易場所業(yè)務規(guī)則規(guī)定，或者中國證監(jiān)會認定的其他情形。
	在收到證券市場禁入決定后立即（證券市場禁入決定送達之日的次一工作日）停止從事證券業(yè)務、證券服務業(yè)務或者停止履行證券發(fā)行人董事、監(jiān)事、高級管理人員職務，并由其所在機構按規(guī)定的程序解除其被禁止擔任的職務。		在收到證券市場禁入決定后立即（證券市場禁入決定送達之日的次一交易日）停止證券交易活動。證券交易場所應當做好相配套的限制證券賬戶交易權限工作，證券登記結算機構和證券公司應當予以配合。
			禁止交易的持續(xù)時間不超過 5 年。
	身份類市場禁入和交易類市場禁入可單獨或合并適用
證券市場禁入期限	3-5年	違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關規(guī)定，情節(jié)嚴重的。
	6-10年	行為惡劣、嚴重擾亂證券市場秩序、嚴重損害投資者利益或者在重大違法活動中起主要作用等情節(jié)較為嚴重的。
	終身市場禁入	有下列情形之一的：嚴重違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關規(guī)定，被人民法院生效司法裁判認定構成犯罪的；從業(yè)人員等負有法定職責的人員，故意不履行法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會規(guī)定的義務，并造成特別惡劣社會影響，或者致使投資者利益受到特別嚴重損害，或者導致其他特別嚴重后果的；在報送或者公開披露的材料中，隱瞞、編造或者篡改重要事實、重要財務數據或者其他重要信息，或者組織、指使從事前述行為或者隱瞞相關事項導致發(fā)生上述情形，嚴重擾亂證券市場秩序，或者造成特別惡劣社會影響，或者致使投資者利益受到特別嚴重損害的；違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關規(guī)定，從事欺詐發(fā)行、內幕交易、操縱證券市場等違法行為，嚴重擾亂證券市場秩序并造成特別惡劣社會影響，或者獲取違法所得等不當利益數額特別巨大，或者致使投資者利益受到特別嚴重損害的；違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關規(guī)定，情節(jié)嚴重，且存在故意出具虛假重要證據，隱瞞、毀損重要證據等阻礙、抗拒執(zhí)法單位及其工作人員依法行使監(jiān)督檢查、調查職權行為的；因違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關規(guī)定，5 年內曾經被執(zhí)法單位給予行政處罰 2 次以上，或者 5 年內曾經被采取身份類證券市場禁入措施的；組織、策劃、領導或者實施重大違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關規(guī)定的活動的；其他違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關規(guī)定，情節(jié)特別嚴重的。
從輕、減輕情形	有下列情形之一的：主動消除或者減輕違法行為危害后果的；配合查處違法行為有立功表現(xiàn)的；受他人脅迫或者誘騙實施違法行為的；在執(zhí)法單位依法作出行政處罰決定或者證券市場禁入決定前主動交代違法行為的；或其他依法應當從輕、減輕采取證券市場禁入措施的。
	共同違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關規(guī)定，需要采取證券市場禁入措施的，對負次要責任的人員，可以比照應負主要責任的人員，適當從輕、減輕或者免予采取證券市場禁入措施。
免于采取市場禁入措施	違法情節(jié)輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的，免予采取證券市場禁入措施。初次違法并且危害后果輕微并及時糾正的，可以免予采取證券市場禁入措施。
撤銷、變更市場禁入措施	被采取證券市場禁入措施的人員因同一違法行為同時被人民法院生效司法裁判認定構成犯罪或者進行行政處罰的，對其所作的人民法院生效刑事司法裁判或行政處罰決定被依法撤銷或者變更，并因此影響證券市場禁入措施的事實基礎或者合法性、適當性的。
市場禁入措施的公布	通過中國證監(jiān)會或者相關派出機構網站，或者指定媒體向社會公布，并記入證券市場誠信檔案。
期貨市場禁入	參照本規(guī)定執(zhí)行。
溯及力	1、對于本規(guī)定實施前發(fā)生的應予證券市場禁入的違法行為，依照原規(guī)定辦理，但適用本規(guī)定對有關責任人員有利的，適用本規(guī)定。 2、對發(fā)生于本規(guī)定實施以前，繼續(xù)或者連續(xù)到本規(guī)定實施以后的行為，依照本規(guī)定辦理。