修訂前的司法解釋基于犯罪主體性質(zhì)的不同，就非法吸收公眾存款罪與集資詐騙罪，對(duì)自然人犯罪與單位犯罪在刑事立案標(biāo)準(zhǔn)上設(shè)置了不同的門檻。單位犯罪的立案標(biāo)準(zhǔn)不論是在吸收存款數(shù)額、吸收對(duì)象人數(shù)還是造成直接損失數(shù)額上都高于自然人犯罪，具體表現(xiàn)為單位的立案標(biāo)準(zhǔn)是自然人的5倍。

新《非法集資刑事案件解釋》在修訂后，不再針對(duì)犯罪主體性質(zhì)采用的不同立案標(biāo)準(zhǔn)，而采取了不區(qū)分犯罪主體的統(tǒng)一刑事立案標(biāo)準(zhǔn)。此種立法模式直接以“行為+結(jié)果”的模式進(jìn)行規(guī)定以此作為一般性規(guī)則對(duì)自然人與單位統(tǒng)一適用。 

此外，新《非法集資刑事案件解釋》還在第十四條中以“注意規(guī)定”的形式，明確指出單位實(shí)施相應(yīng)犯罪以自然人犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行處罰。

區(qū)別于舊司法解釋單一要素的刑事立案標(biāo)準(zhǔn)，新《非法集資刑事案件解釋》增設(shè)了“數(shù)額”+“情節(jié)”的雙要素刑事立案標(biāo)準(zhǔn)。具體而言，在非法吸收或者集資詐騙的數(shù)額尚達(dá)不到入罪或法定刑升格的門檻時(shí)，在具備特定情節(jié)的情況下，仍會(huì)認(rèn)定行為人構(gòu)成相應(yīng)犯罪或者升格法定刑。

其中需要特別強(qiáng)調(diào)的在于，就非法吸收公眾存款罪的“立案標(biāo)準(zhǔn)”而言，新《非法集資刑事案件解釋》站在注重特殊預(yù)防的角度，針對(duì)行為人的再犯危險(xiǎn)性進(jìn)行評(píng)價(jià)。故而在非吸數(shù)額或者非吸造成損失數(shù)額僅達(dá)入罪標(biāo)準(zhǔn)的一半的情況下，若行為人曾因非法集資受過刑事處罰或者2年內(nèi)因非法集資受過行政處罰的，也會(huì)被認(rèn)定構(gòu)成犯罪。

但是針對(duì)“法定刑升格標(biāo)準(zhǔn)”而言，新《非法集資刑事案件解釋》并沒有將上述兩種“再犯”情節(jié)包含在內(nèi)，而皆是以兜底性質(zhì)的“造成惡劣社會(huì)影響或者其他嚴(yán)重后果”這一情節(jié)作為與“數(shù)額”搭配的法定刑升格要素。

自2021年3月1日開始實(shí)施的《中華人民共和國(guó)刑法修正案（十一）》（以下簡(jiǎn)稱“《刑修（十一）》），分別對(duì)非法吸收公眾存款罪與集資詐騙罪作出了重大修改，而為與《刑修（十一）》的修改相銜接，新《非法集資刑事案件解釋》亦作出了相對(duì)應(yīng)的修訂。

《刑修（十一）》對(duì)于非法吸收公眾存款罪在原先的基礎(chǔ)上，增加了“數(shù)額特別巨大”一檔量刑標(biāo)準(zhǔn)，并將該檔法定刑規(guī)定為“十年以上有期徒刑，并處罰金”。對(duì)于集資詐騙罪則在原有的基礎(chǔ)上刪去了“數(shù)額特別巨大”一檔的量刑標(biāo)準(zhǔn)，并將“數(shù)額較大”的法定刑由原先的“五年以下或者拘役”修改為“三年以上七年以下有期徒刑”，“數(shù)額巨大”法定刑由原先的法定刑幅度提升至“七年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)”。

對(duì)于非法吸收公眾存款而言，新《非法集資刑事案件解釋》在第五條中新增了對(duì)應(yīng)“數(shù)額特別巨大”的法定刑升格標(biāo)準(zhǔn)。此外，對(duì)于統(tǒng)一自然人與單位犯罪的刑事立案標(biāo)準(zhǔn)，在該罪中本解釋實(shí)際上采用了原先單位犯罪的入罪標(biāo)準(zhǔn)與法定刑升格標(biāo)準(zhǔn)，故而在事實(shí)上提高了自然人構(gòu)成本罪的入罪門檻。

對(duì)于集資詐騙而言，新《非法集資刑事案件解釋》一方面以自然人的入罪標(biāo)準(zhǔn)作為修改后的一般性規(guī)則，在事實(shí)上降低了單位構(gòu)成集資詐騙罪的入罪門檻；另一方面，以原先自然人“數(shù)額特別巨大”的標(biāo)準(zhǔn)作為如今“數(shù)額巨大”的標(biāo)準(zhǔn)，雖然提高了自然人達(dá)到“數(shù)額巨大”的法定刑升格門檻，但卻降低了單位達(dá)到“數(shù)額巨大”的法定刑升格門檻。此外，伴隨著法定刑幅度的提升，集資詐騙罪的最低法定刑幅度被修改為三年以上，也即在《刑修（十一）》之后集資詐騙罪正式成為“重罪”。故而，在事實(shí)上對(duì)集資詐騙罪的刑罰與立法層面上規(guī)制力度相較于《刑修（十一）》之前變得更重了。

在《刑修（十一）》前，非法吸收公眾存款罪與集資詐騙罪在刑法正文中，對(duì)不同檔次的法定刑規(guī)定了相對(duì)確定的罰金范圍，《刑修（十一）》將上述罰金范圍予以刪除，僅保留“并處罰金”的表述，這一修改可以解讀為賦予了法官對(duì)于構(gòu)成上述兩個(gè)罪名時(shí)判處罰金的自主裁量權(quán)。 

當(dāng)然，為了避免不同法官判處罰金的尺度不同進(jìn)而導(dǎo)致同案不同判的情況過于普遍，新《非法集資刑事案件解釋》對(duì)于不同檔次法定刑的罰金范圍也作出了相應(yīng)的規(guī)定。在此司法解釋中，可以看出相較于之前刑法規(guī)定的罰金范圍，該解釋就罰金的數(shù)額進(jìn)行了大幅的提升，這一變化是符合我國(guó)目前的社會(huì)、經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r與司法實(shí)踐的。此外，將罰金范圍通過司法解釋的形式，而非直接在刑法正文中予以規(guī)定，具有著更加靈活變通的優(yōu)勢(shì)，有利于避免因法律條文修改的程序復(fù)雜與周期較長(zhǎng)而無法適應(yīng)社會(huì)發(fā)展?fàn)顩r的問題。

《刑修（十一）》吸收了舊《非法集資刑事案件解釋》的相關(guān)規(guī)定，將退贓退賠規(guī)定為非法吸收公眾存款罪的法定量刑情節(jié)，但是卻在這一法定量刑情節(jié)的適用增加了“提起公訴前”這一時(shí)點(diǎn)條件。

需要重點(diǎn)提示，《刑修（十一）》的上述規(guī)定，引起了新《非法集資刑事案件解釋》的相應(yīng)變化。具體體現(xiàn)于“將吸收的公眾存款主要用于正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”這一情形中，可以以退贓退賠免予刑事處罰的最終時(shí)間點(diǎn)被明確了，由之前的“及時(shí)”修改為如今的“提起公訴前”。這一修改在事實(shí)上限縮了在上述情形中法院對(duì)被告人退贓退賠后免予刑事處罰的適用范圍，變相倒逼行為人在更早的階段中將贓款退賠。

另外仍需要提示之處在于，“吸收資金主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”+“提起公訴前退贓”予以免予刑事處罰或不認(rèn)定為犯罪這一情形的適用，并不僅限于吸收公眾存款數(shù)額不高的情形。也即是說，即便行為人所吸收的公眾存款達(dá)到“數(shù)額特別巨大”即5000萬元以上時(shí)，只要能滿足上述情形的要求，仍有可能被免予刑事處罰或者不認(rèn)定為犯罪。

最后，雖然在提起公訴前退贓退賠在刑法條文中被明確規(guī)定為法定量刑情節(jié)，并不意味著提起公訴后的退賠就毫無意義。新《非法集資刑事案件解釋》在第六條中亦有作出注意規(guī)定，提醒即便是在提起公訴后進(jìn)行退賠，仍然可以作為酌定量刑情節(jié)予以考慮。

新《非法集資刑事案件解釋》在舊《非法集資刑事案件解釋》的基礎(chǔ)上，新增了“網(wǎng)絡(luò)借貸”“虛擬幣交易”“融資租賃”與“以提供‘養(yǎng)老服務(wù)’、投資‘養(yǎng)老項(xiàng)目’、銷售‘老年產(chǎn)品’”等進(jìn)行非法集資的行為方式，這是對(duì)近些年構(gòu)成非法集資犯罪新出現(xiàn)的較為典型的行為方式進(jìn)行的歸納總結(jié)。其中，在養(yǎng)老領(lǐng)域的案件在近兩年尤甚，2021年5月全國(guó)老齡辦、公安部、民政部、中國(guó)銀保監(jiān)會(huì)四部門聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于養(yǎng)老領(lǐng)域非法集資的風(fēng)險(xiǎn)提示》。

而在新《非法集資刑事案件解釋》第一條中新增“網(wǎng)絡(luò)”途徑向社會(huì)公開宣傳，則屬于重要且實(shí)質(zhì)的補(bǔ)充。伴隨著近些年科技的發(fā)展與信息網(wǎng)絡(luò)的普及，借由互聯(lián)網(wǎng)作為媒介向社會(huì)進(jìn)行融資、借貸已屬常見，在構(gòu)成非法集資相關(guān)犯罪中對(duì)通過網(wǎng)絡(luò)途徑向社會(huì)進(jìn)行公開宣傳，以此滿足“公開性”的要求，在司法實(shí)踐中也并不罕見。然而，即便在舊司法解釋中第一條第二項(xiàng)對(duì)于公開宣傳的媒介保留了“等”字作為兜底，也仍然不如新《非法集資刑事案件解釋》這樣直接將“網(wǎng)絡(luò)”途徑予以明示來得更具有宣示與警示效力。

2021年1月26日國(guó)務(wù)院發(fā)布了《防范和處置非法集資條例》，其中規(guī)定由縣級(jí)以上人民政府明確防范和處置非法集資工作機(jī)制的牽頭部門，并由相關(guān)牽頭部門具體負(fù)責(zé)對(duì)非法集資行為的防范和處置。針對(duì)非法集資行為的行政處罰，目前主要是由各地的地方金融監(jiān)督管理局予以負(fù)責(zé)落實(shí)。

新《非法集資刑事案件解釋》在第六條規(guī)定了針對(duì)非法吸收公眾存款與非法集資的“刑行銜接”政策，這點(diǎn)主要是針對(duì)“吸收資金主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”+“提起公訴前退贓”予以免予刑事處罰或不認(rèn)定為犯罪的情形，此狀況下依舊需要由相關(guān)部門追究行為人的行政責(zé)任。此外，這一點(diǎn)也與該司法解釋第三條中“數(shù)額”+“情節(jié)”的立案標(biāo)準(zhǔn)起到了呼應(yīng)作用，即行為人在2年時(shí)間內(nèi)因非法集資受到過行政處罰后，再次實(shí)施非法集資行為，其集資數(shù)額或者造成直接損失的數(shù)額僅需達(dá)到入罪門檻的一半，便足以構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。這一項(xiàng)規(guī)定體現(xiàn)了對(duì)于行為人特殊預(yù)防必要性的重視，強(qiáng)調(diào)行為人無視既往的處罰體驗(yàn)仍然實(shí)施違法犯罪行為的社會(huì)危險(xiǎn)性。

新《非法集資刑事案件解釋》在第十三條中明確了利用傳銷手段向社會(huì)公眾非法吸收資金時(shí)，同時(shí)構(gòu)成非法吸收公眾存款罪（集資詐騙罪）與組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪時(shí)，兩罪按照想象競(jìng)合處理的原則。這一規(guī)定系與2013年“兩高一部”發(fā)布的《關(guān)于辦理組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)刑事案件適用法律若干問題的意見》第六條第一款規(guī)定的呼應(yīng)。

但是就此部分而言，筆者認(rèn)為對(duì)于將非法吸收公眾存款罪與組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪規(guī)定為想象競(jìng)合處理存在疑問。這表現(xiàn)在構(gòu)成組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪本身所要求“騙取財(cái)物”這一要素，其中包含了行為人對(duì)受害者財(cái)物的非法占有目的。這一要素導(dǎo)致了在行為人在能夠構(gòu)成組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪的情況下，倘若其行為包含了構(gòu)成非法吸收公眾存款罪的行為類型，則其必然會(huì)構(gòu)成集資詐騙罪。

就此問題，最高法刑三庭相關(guān)負(fù)責(zé)人在就新《非法集資刑事案件解釋》答記者問中的表述是認(rèn)為，“實(shí)踐中存在詐騙型傳銷和經(jīng)營(yíng)型傳銷”。據(jù)此表述，我們可以理解為經(jīng)營(yíng)型傳銷的方式可以構(gòu)成無非法占有目的的傳銷類型，進(jìn)而使行為人同時(shí)構(gòu)成非法吸收公眾存款罪和組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪。但是就經(jīng)營(yíng)型傳銷而言，此種行為類型本身是否構(gòu)成組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪便存在疑問。根據(jù)2013年“兩高一部”發(fā)布的《關(guān)于辦理組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)刑事案件適用法律若干問題的意見》第五條第二款的規(guī)定，“以銷售商品為目的、以銷售業(yè)績(jī)?yōu)橛?jì)酬依據(jù)的單純的‘團(tuán)隊(duì)計(jì)酬’式傳銷活動(dòng)，不作為犯罪處理”。

綜上，因組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪其犯罪構(gòu)成中必然包含對(duì)受害人財(cái)產(chǎn)的非法占有目的，因此其不可能與非法吸收公眾存款罪同時(shí)構(gòu)成，故也不存在兩罪之間成立想象競(jìng)合之情形。

非法理財(cái)產(chǎn)品、P2P、非法私募基金、虛擬幣等非法集資類刑事案件，因受害者人數(shù)眾多、涉案資金規(guī)模巨大，不僅給司法機(jī)關(guān)帶來了辦案壓力，也給政府部門造成了維穩(wěn)負(fù)擔(dān)。律師在此提醒各位投資人提高投資風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，做好投前盡調(diào)，避免貪圖“高息”落入非法集資的陷阱。同時(shí)也提示各類經(jīng)營(yíng)主體依法合規(guī)經(jīng)營(yíng)，恪守法律紅線。如遇非法集資刑事案件，及時(shí)咨詢專業(yè)律師，尋求專業(yè)的指導(dǎo)與幫助。