近日，上海證券交易所（以下簡稱“上交所”）、深圳證券交易所（以下簡稱“深交所”）、中國證券業(yè)協(xié)會（以下簡稱“證券業(yè)協(xié)會”）及中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱“基金業(yè)協(xié)會”）陸續(xù)公布了基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域不動產(chǎn)投資信托基金（REITs）（以下簡稱“基礎(chǔ)設(shè)施基金”）相關(guān)配套業(yè)務(wù)規(guī)則及工作指引，對基礎(chǔ)設(shè)施基金的盡職調(diào)查、審核、掛牌、交易、發(fā)售、運(yùn)營操作等環(huán)節(jié)作出了具體規(guī)定。

上交所、深交所配套規(guī)則

2021年1月29日，上交所和深交所正式公布了基礎(chǔ)設(shè)施基金的業(yè)務(wù)辦理、審核和發(fā)售相關(guān)規(guī)定（以下簡稱“配套規(guī)則”）。配套規(guī)則包括以下文件：

配套規(guī)則與此前上交所及深交所于2020年9月4日的征求意見稿（以下簡稱“意見稿”）相比，存在部分變化，簡要梳理如下：

根據(jù)意見稿，基金管理人和資產(chǎn)支持證券管理人都應(yīng)當(dāng)對運(yùn)營管理機(jī)構(gòu)進(jìn)行充分盡職調(diào)查；而根據(jù)《上交所業(yè)務(wù)辦法》第十一條，僅需由基金管理人對運(yùn)營管理機(jī)構(gòu)進(jìn)行盡職調(diào)查。

《深交所業(yè)務(wù)辦法》相關(guān)規(guī)定同《上交所業(yè)務(wù)辦法》基本一致。

根據(jù)意見稿，資產(chǎn)支持證券管理人申請資產(chǎn)支持證券掛牌條件確認(rèn)的，應(yīng)當(dāng)提交包括原始權(quán)益人近3年（未滿3年的自成立之日起）的財(cái)務(wù)報(bào)告和審計(jì)報(bào)告（如有），以及經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審閱的基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目未來可供分配金額測算報(bào)告；而根據(jù)《上交所業(yè)務(wù)辦法》第十二條，上交所不再要求提交上述兩項(xiàng)材料。

《深交所業(yè)務(wù)辦法》相關(guān)規(guī)定同《上交所業(yè)務(wù)辦法》基本一致。

（1） 戰(zhàn)略投資者

根據(jù)意見稿，戰(zhàn)略投資者不得接受他人委托或委托他人參與基金份額戰(zhàn)略配售，但依法設(shè)立并符合特定投資目的的證券投資基金、公募理財(cái)產(chǎn)品和其他資產(chǎn)管理產(chǎn)品除外；而根據(jù)《上交所業(yè)務(wù)辦法》第二十條，依法設(shè)立并符合特定投資目的的全國社會保障基金、基本養(yǎng)老保險(xiǎn)基金、年金基金亦被允許作為戰(zhàn)略投資者參與基金份額戰(zhàn)略配售。

《深交所業(yè)務(wù)辦法》相關(guān)規(guī)定同《上交所業(yè)務(wù)辦法》基本一致。

（2） 原始權(quán)益人

意見稿要求原始權(quán)益人或其同一控制下的關(guān)聯(lián)方參與戰(zhàn)略配售的，應(yīng)當(dāng)符合三個要求：其一，配售比例合計(jì)不低于本次基金發(fā)售數(shù)量的20%；其二，發(fā)售總量20%的鎖定期不少于60個月；其三，有多個原始權(quán)益人的，作為基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目控股股東或?qū)嶋H控制人的原始權(quán)益人或同一控制下的關(guān)聯(lián)方，持有鎖定期不少于60個月的基金份額在本次規(guī)定最低戰(zhàn)略配售份額的占比中，不低于其初始持有基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目權(quán)益的比例。

而根據(jù)《上交所業(yè)務(wù)辦法》第二十條，除上述第一和第二個要求外，還新增了對于原始權(quán)益人或同一控制下的關(guān)聯(lián)方超過本次基金份額發(fā)售總量20%部分的鎖定期不少于36個月，且期間不允許質(zhì)押的要求。同時，還規(guī)定基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目控股股東或?qū)嶋H控制人，或其同一控制下的關(guān)聯(lián)方，原則上應(yīng)當(dāng)單獨(dú)適用上述要求。

《深交所業(yè)務(wù)辦法》相關(guān)規(guī)定同《上交所業(yè)務(wù)辦法》基本相同，只是《深交所業(yè)務(wù)辦法》明確規(guī)定基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目有多個原始權(quán)益人的，作為基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目控股股東或?qū)嶋H控制人或其同一控制下的關(guān)聯(lián)方持有期限自上市之日起不少于60個月的基金份額原則上應(yīng)當(dāng)不低于本次基金份額發(fā)售總量的20%。

《上交所業(yè)務(wù)辦法》在意見稿的基礎(chǔ)上，豐富了對基礎(chǔ)設(shè)施基金交易的具體規(guī)定：

（1） 交易方式

根據(jù)《上交所業(yè)務(wù)辦法》第三十二條，基礎(chǔ)設(shè)施基金可以采用競價、大宗、報(bào)價、詢價、指定對手方和協(xié)議交易等上交所認(rèn)可的交易方式交易?；A(chǔ)設(shè)施基金競價、大宗交易適用基金交易的相關(guān)規(guī)定，報(bào)價、詢價、指定對手方和協(xié)議交易等參照適用債券交易的相關(guān)規(guī)定，上交所另有規(guī)定的除外。上述規(guī)定相較于意見稿，新增了“指定對手方”的交易方式。

《深交所業(yè)務(wù)辦法》并未像《上交所業(yè)務(wù)辦法》那樣列舉多項(xiàng)交易方式，僅規(guī)定基礎(chǔ)設(shè)施基金可以采用競價、大宗和詢價等深交所認(rèn)可的交易方式。

（2） 漲跌幅限制

根據(jù)《上交所業(yè)務(wù)辦法》第三十三條，上交所對基礎(chǔ)設(shè)施基金交易實(shí)行價格漲跌幅限制，基礎(chǔ)設(shè)施基金上市首日漲跌幅限制比例為30%，非上市首日漲跌幅限制比例為10%，上交所另有規(guī)定的除外。基礎(chǔ)設(shè)施基金漲跌幅價格的計(jì)算公式為：漲跌幅價格＝前收盤價×（1±漲跌幅比例）。

《深交所業(yè)務(wù)辦法》關(guān)于漲跌幅的規(guī)定同《上交所業(yè)務(wù)辦法》基本一致，但并未規(guī)定漲跌幅價格的計(jì)算公式。

（3） 交易數(shù)量限制

根據(jù)《上交所業(yè)務(wù)辦法》第三十五條，基礎(chǔ)設(shè)施基金采用競價交易的，單筆申報(bào)的最大數(shù)量應(yīng)當(dāng)不超過1億份；基礎(chǔ)設(shè)施基金采用詢價和大宗交易的，單筆申報(bào)數(shù)量應(yīng)當(dāng)為1000份或者其整數(shù)倍。上交所可以根據(jù)市場發(fā)展需要，調(diào)整基礎(chǔ)設(shè)施基金交易申報(bào)數(shù)量。上述規(guī)定中關(guān)于競價交易的單筆申報(bào)最大數(shù)量為1億份，相較于意見稿規(guī)定的10億份，作出了較大限縮。

《深交所業(yè)務(wù)辦法》對于競價交易單筆申報(bào)的最大數(shù)量與《上交所業(yè)務(wù)辦法》不同，保留了意見稿中“不超過10億份”的規(guī)定。

（4） 質(zhì)押回購交易

根據(jù)《上交所業(yè)務(wù)辦法》第三十七條，基礎(chǔ)設(shè)施基金可作為質(zhì)押券按照上交所規(guī)定參與質(zhì)押式協(xié)議回購、質(zhì)押式三方回購等業(yè)務(wù)。原始權(quán)益人或其同一控制下的關(guān)聯(lián)方在限售屆滿后參與上述業(yè)務(wù)的，質(zhì)押的戰(zhàn)略配售取得的基礎(chǔ)設(shè)施基金份額累計(jì)不得超過其所持全部該類份額的50%，上交所另有規(guī)定除外。

《深交所業(yè)務(wù)辦法》相關(guān)規(guī)定同《上交所業(yè)務(wù)辦法》基本一致。

《上交所業(yè)務(wù)辦法》新增第四十九條，對基礎(chǔ)設(shè)施基金存續(xù)期間新購入基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目的程序作出了具體要求，即（i）基金管理人應(yīng)當(dāng)及時編制并發(fā)布臨時公告，披露擬購入基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目的相關(guān)情況及安排；（ii）發(fā)布首次臨時公告后，基金管理人應(yīng)當(dāng)定期發(fā)布進(jìn)展公告，說明購入基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目的具體進(jìn)展情況；及（iii）如發(fā)生重大進(jìn)展或重大變化，基金管理人應(yīng)當(dāng)及時披露。

《深交所業(yè)務(wù)辦法》相關(guān)規(guī)定同《上交所業(yè)務(wù)辦法》基本一致。

關(guān)于基礎(chǔ)設(shè)施基金份額權(quán)益變動的公告義務(wù)，意見稿規(guī)定投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的基金份額達(dá)到一只基礎(chǔ)設(shè)施基金份額的5%時，即負(fù)有公告義務(wù)，而《上交所業(yè)務(wù)辦法》第五十五條將該比例提高至10%，即通過上交所交易或上交所認(rèn)可的其他方式，投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的基金份額達(dá)到一只基礎(chǔ)設(shè)施基金份額的10%時，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動報(bào)告書，通知基金管理人，并予公告，上述期限內(nèi)不得再行買賣該基礎(chǔ)設(shè)施基金份額。

《深交所業(yè)務(wù)辦法》相關(guān)規(guī)定同《上交所業(yè)務(wù)辦法》基本一致。

《上交所業(yè)務(wù)辦法》相較于意見稿，對要約收購作出了較大修改，區(qū)分了不同份額比例的情形下各自的報(bào)告義務(wù)。根據(jù)《上交所業(yè)務(wù)辦法》第五十六條至五十八條： 

《深交所業(yè)務(wù)辦法》相關(guān)規(guī)定同《上交所業(yè)務(wù)辦法》基本一致。

根據(jù)《上交所業(yè)務(wù)辦法》，監(jiān)管對象包括業(yè)務(wù)參與機(jī)構(gòu)及其相關(guān)人員、信息披露義務(wù)人、專業(yè)機(jī)構(gòu)及其相關(guān)人員、投資者及其相關(guān)人員。監(jiān)管對象違反《上交所業(yè)務(wù)辦法》、上市協(xié)議、相關(guān)約定、承諾或其他相關(guān)規(guī)定的，根據(jù)意見稿的規(guī)定，上交所有權(quán)要求監(jiān)管對象回購基金份額或基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目權(quán)益，或要求限期參加培訓(xùn)或考試；而根據(jù)《上交所業(yè)務(wù)辦法》第六十條，前述兩項(xiàng)措施已被刪除，上交所有權(quán)采取的監(jiān)管措施包括：“（一）口頭警示；（二）書面警示；（三）監(jiān)管談話；（四）要求限期改正；（五）要求公開更正、澄清或說明；（六）要求公開致歉；（七）要求聘請其他機(jī)構(gòu)進(jìn)行核查并發(fā)表意見；（八）建議更換相關(guān)任職人員；（九）向相關(guān)主管部門出具監(jiān)管建議函；（十）本所規(guī)定的其他監(jiān)管措施”。

根據(jù)《深交所業(yè)務(wù)辦法》，深交所有權(quán)采取的監(jiān)管措施包括《上交所業(yè)務(wù)辦法》第六十條第（一）、（二）、（四）、（五）、（八）、（九）、（十），以及約見談話、暫停受理或辦理相關(guān)業(yè)務(wù)。

《審核指引》和《發(fā)售指引》相較于意見稿，除根據(jù)《業(yè)務(wù)辦法》作出相應(yīng)修改外，《發(fā)售指引》還進(jìn)一步細(xì)化了詢價與定價、網(wǎng)下及公眾投資者認(rèn)購、基礎(chǔ)設(shè)施基金擴(kuò)募發(fā)售環(huán)節(jié)的具體操作流程及要求，對該等具體操作細(xì)則，本文不再展開梳理。

證券業(yè)協(xié)會關(guān)于網(wǎng)下投資者的規(guī)定

2021年1月29日，證券業(yè)協(xié)會發(fā)布了《公開募集基礎(chǔ)設(shè)施證券投資基金網(wǎng)下投資者管理細(xì)則》（以下簡稱“《管理細(xì)則》”），對網(wǎng)下投資者的主體范圍、注冊要求、行為規(guī)范、核查責(zé)任、自律措施等進(jìn)行了規(guī)定。

根據(jù)《管理細(xì)則》，上述基礎(chǔ)設(shè)施基金網(wǎng)下投資者在證券業(yè)協(xié)會注冊，應(yīng)當(dāng)具備必要的定價能力和良好的信用記錄，最近十二個月未因證券投資、資產(chǎn)管理等相關(guān)業(yè)務(wù)重大違法違規(guī)受到相關(guān)監(jiān)管部門的行政處罰、行政監(jiān)管措施或相關(guān)自律組織的紀(jì)律處分。如擬注冊為網(wǎng)下投資者的主體是私募基金管理人，還要求：（i）已在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會完成登記；（ii）其依法設(shè)立并持續(xù)經(jīng)營時間達(dá)到兩年（含）以上，從事證券交易或基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目投資時間達(dá)到兩年（含）以上；（iii）其管理的在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會備案的產(chǎn)品總規(guī)模最近兩個季度均為10億元（含）以上，且近三年管理的產(chǎn)品中至少有一只存續(xù)期兩年（含）以上的產(chǎn)品；（iv）申請注冊的私募基金產(chǎn)品規(guī)模應(yīng)為6000萬元（含）以上、已在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會完成備案，且委托第三方托管人獨(dú)立托管基金資產(chǎn)。

2021年2月8日，基金業(yè)協(xié)會公布了《公開募集基礎(chǔ)設(shè)施證券投資基金盡職調(diào)查工作指引（試行）》（以下簡稱“《盡調(diào)指引》”）和《公開募集基礎(chǔ)設(shè)施證券投資基金運(yùn)營操作指引（試行）》（以下簡稱“《運(yùn)營指引》”）。

《盡調(diào)指引》對基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目的盡職調(diào)查、業(yè)務(wù)參與人的盡職調(diào)查、盡職調(diào)查的分工要求等作出了具體規(guī)定。

（1）盡職調(diào)查的主體：基金管理人、資產(chǎn)支持證券管理人、財(cái)務(wù)顧問（如有）；

（2）盡職調(diào)查對象：基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目、業(yè)務(wù)參與人；

（3）業(yè)務(wù)參與人：原始權(quán)益人、基礎(chǔ)設(shè)施運(yùn)營管理機(jī)構(gòu)、托管人、對交易有重大影響的其他交易相關(guān)方；

（4）原則：盡調(diào)實(shí)施主體應(yīng)遵循全面性、審慎性、準(zhǔn)確性原則，對基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目的真實(shí)性、安全性、穩(wěn)定性進(jìn)行充分的調(diào)查評估。

對基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目的調(diào)查主要包括以下方面：

（1）項(xiàng)目公司設(shè)立程序、工商注冊登記的合法性、真實(shí)性及歷史沿革情況；

（2）項(xiàng)目公司股東出資、重大股權(quán)變動的合法合規(guī)性；

（3）對投資者作出投資決策具有重大影響的重組事項(xiàng)情況，調(diào)查重組動機(jī)、內(nèi)容、程序、完成情況；

（4）項(xiàng)目公司章程及內(nèi)部組織架構(gòu)；

（5）項(xiàng)目公司獨(dú)立性情況，包括資產(chǎn)獨(dú)立性和財(cái)務(wù)獨(dú)立性；

（6）項(xiàng)目公司經(jīng)營的合法合規(guī)性及商業(yè)信用情況；

（7）項(xiàng)目公司所屬行業(yè)情況及競爭狀況；

（8）項(xiàng)目公司經(jīng)營模式、同業(yè)競爭、關(guān)聯(lián)交易情況；

（9）項(xiàng)目公司近三年及一期財(cái)務(wù)報(bào)告及審計(jì)報(bào)告（特殊情況下為最近一年及一期財(cái)務(wù)報(bào)告及審計(jì)報(bào)告，或一年及一期經(jīng)審計(jì)的備考財(cái)務(wù)報(bào)表）；

（10）基礎(chǔ)設(shè)施資產(chǎn)安全性及投資價值；

（11）基礎(chǔ)設(shè)施資產(chǎn)現(xiàn)金流的真實(shí)性、實(shí)際情況、預(yù)測情況、重要現(xiàn)金流提供方。

對原始權(quán)益人的調(diào)查主要包括其設(shè)立存續(xù)，股權(quán)、股東及實(shí)際控制人，對基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目的權(quán)屬及權(quán)屬糾紛，對基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目的轉(zhuǎn)讓是否獲得合法有效的授權(quán)和外部審批，財(cái)務(wù)、資信、信用、評級等情況，合法合規(guī)經(jīng)營情況等等。

對運(yùn)營管理機(jī)構(gòu)的調(diào)查主要包括設(shè)立存續(xù)及歷史沿革，股權(quán)結(jié)構(gòu)和治理能力，持續(xù)經(jīng)營能力，不動產(chǎn)運(yùn)營管理資質(zhì)（如有），同類型項(xiàng)目運(yùn)營管理經(jīng)驗(yàn)、主要負(fù)責(zé)人員的經(jīng)驗(yàn)及專業(yè)人員配備情況，不動產(chǎn)運(yùn)營業(yè)務(wù)流程、管理和風(fēng)控制度，內(nèi)部組織架構(gòu)、管理人員，近三年審計(jì)報(bào)告及一期財(cái)務(wù)報(bào)告，避免利益沖突的措施，資信水平和合法合規(guī)經(jīng)營情況等等。

對基金托管人、資產(chǎn)支持證券托管人的調(diào)查應(yīng)參照相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。對其他對投資人收益有重大影響的機(jī)構(gòu)的調(diào)查主要包括設(shè)立程序、股權(quán)結(jié)構(gòu)、組織架構(gòu)、治理結(jié)構(gòu)及財(cái)務(wù)狀況等。

基金管理人、資產(chǎn)支持證券管理人及財(cái)務(wù)顧問（如有）可以開展聯(lián)合盡職調(diào)查，可共同聘請同一批中介機(jī)構(gòu)配合開展盡職調(diào)查工作。

《運(yùn)營指引》以信息披露為中心，制定了以反映基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目實(shí)質(zhì)和投資者保護(hù)為核心的運(yùn)營操作要求，圍繞基金托管人履責(zé)、基金財(cái)務(wù)報(bào)表編制相關(guān)要求、可供分配金額計(jì)算、基金相關(guān)信息披露要求等進(jìn)行相關(guān)規(guī)定。其中：

關(guān)于可供分配金額計(jì)算，《運(yùn)營指引》從保護(hù)投資者利益出發(fā)，秉承“應(yīng)分盡分”的原則，明確基金收益分配的計(jì)算方法。根據(jù)《運(yùn)營指引》，基礎(chǔ)設(shè)施基金應(yīng)將90%以上合并后基金年度可供分配金額以現(xiàn)金形式分配給投資者，收益分配在符合分配條件的情況下每年不得少于一次。計(jì)算年度可供分配金額時，應(yīng)先將合并凈利潤調(diào)整為稅息折舊及攤銷前利潤（EBITDA），并在此基礎(chǔ)上綜合考慮項(xiàng)目公司持續(xù)發(fā)展、償債能力、經(jīng)營現(xiàn)金流等因素后確定可供分配金額計(jì)算調(diào)整項(xiàng)。

關(guān)于信息披露，《運(yùn)營指引》規(guī)定可供分配金額調(diào)整項(xiàng)的計(jì)算和變更程序應(yīng)當(dāng)在基金招募說明書中進(jìn)行披露，涉及未來預(yù)留金額調(diào)整項(xiàng)的，還應(yīng)充分說明理由并在定期報(bào)告中持續(xù)披露使用情況。《運(yùn)營指引》還要求基金管理人應(yīng)當(dāng)在基金合同中明確約定基礎(chǔ)設(shè)施基金合并層面各項(xiàng)可辨認(rèn)資產(chǎn)和負(fù)債的后續(xù)計(jì)量模式及合理性說明等。對于非金融資產(chǎn)選擇采用公允價值模式進(jìn)行后續(xù)計(jì)量的，基金管理人應(yīng)當(dāng)經(jīng)公司董事會審議批準(zhǔn)，并按照相關(guān)規(guī)定在定期報(bào)告中披露相關(guān)事項(xiàng)。

結(jié) 語

本次上交所、深交所、證券業(yè)協(xié)會、基金業(yè)協(xié)會陸續(xù)發(fā)布基礎(chǔ)設(shè)施基金相關(guān)配套業(yè)務(wù)規(guī)則及工作指引，對基礎(chǔ)設(shè)施基金產(chǎn)品的上市提供了更加明確細(xì)致的指導(dǎo)。我們也將持續(xù)關(guān)注相關(guān)規(guī)定在實(shí)踐中的應(yīng)用。